編者按：清廉民企建設是清廉嘉興建設的重要單元，是工商聯(lián)服務“兩個健康”的重要內容。為縱深推進我市清廉民企建設，嘉興市工商聯(lián)與律師事務所等合作，推出“清廉合規(guī)微課堂”，挖掘企業(yè)清廉建設的生動案例，提醒企業(yè)清廉建設的關注要點，將清廉理念傳遞給企業(yè)，營造全市民營企業(yè)“清立企•廉興業(yè)”的良好氛圍。
作者：浙江國傲律師事務所 廖玲燕律師
公司實務中，多有基于不同原因的股權代持現(xiàn)象，即出資人不以股東名義參與公司經營，而利用其他主體身份代持股權，從而獲得公司收益的行為。股權代持的好處在于，出資人隱名幕后，不必直接承擔股東責任，但可獲得相應的股權分紅等公司收益。在有限責任公司中，多見股權代持現(xiàn)象，是一種較常見的股權處置形式。根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(三)》第二十四條規(guī)定，原則上確認了股權代持協(xié)議的合法性，但由于股權代持與公司法基于股東權利義務設計的不一致，在實際操作中還是存在諸多風險，具體分析如下：
股權代持基礎概念之隱名股東與顯名股東
隱名股東，即實際出資人，委托他人代其持有股權的投資人。顯名股東是指記載于公司章程、股東名冊和工商登記但沒有實際出資，根據實際出資人的委托行使股東權利的自然人或法人。
隱名股東與顯名股東之間為委托關系，但未記載于章程、股東名冊、出資證明書、工商登記中，通過委托協(xié)議規(guī)定雙方權利與義務。
股權代持基礎概念之隱名股東與顯名股東股權代持是否有效？
股權代持行為是否有效基于以下幾個因素：1.股權代持是否是基于規(guī)避法律的禁止性規(guī)定，如：《公務員法》第五十九條規(guī)定公務員應當遵紀守法，不得有違反有關規(guī)定從事或者參與營利性活動，在企業(yè)或者其他營利性組織中兼任職務的行為，因此，公務員委托他人代持股權的行為就極有可能因違反法律規(guī)定而被認定為無效；2.股權代持是否具有書面協(xié)議，股權代持因顯名股東行為與結果的不相稱性，要求股權代持必須有書面約定，僅有口頭約定在爭議發(fā)生時很難證明雙方的委托代持關系；3.出資款是否來源于隱名股東，股權代持糾紛中認定股權代持一個關鍵要點在于出資款的來源問題，如果出資款不能認定為隱名股東委托顯名股東出資的�？钋矣呻[名股東提供，則難以認定股權代持行為有效。
收隱名股東顯名化是否能得到法院支持？
即使股權代持行為有效，隱名股東也因為不具有股東身份而具備完整的股東權利。在某些情況下，隱名股東想獲得股東身份，此時應該如何操作，如果引起糾紛訴至法院，能否獲得法院支持？
如上所述，隱名股東顯名化的基礎在于能夠認定股權代持行為有效，在此情形下，隱名股東擬通過訴訟解決糾紛，通常需提交雙方股權代持協(xié)議、隱名股東提供出資的銀行流水等證據。同時，請求法院支持公司變更股東工商登記的訴訟請求，還應獲得公司其他股東過半數同意的內部決議。
當然，如果通過內部協(xié)商解決則更為高效、便利，但需要公司其他股東放棄優(yōu)先購買權，通過股權轉讓協(xié)議等方式實現(xiàn)股東變更，并最終實現(xiàn)隱名股東顯名的目的。
顯名股東處分代持股份，隱名股東能否請求法院認定處分行為無效？
股權代持期間，顯名股東將登記于其名下的股權進行轉讓或其他方式處分的，隱名股東以其享有該股權實際權利而主張股權處分行為無效的，適用善意取得規(guī)定處理。符合以下條件的，隱名股東請求難以獲得支持，處分行為有效：1.受讓人受讓該股權時是善意的；2.以合理的價格轉讓該股權；3.轉讓的股權依照法律規(guī)定應當登記的已經登記，不需要登記的已經交付給受讓人。此情形下，隱名股東僅可依據代持協(xié)議約定內容向顯名股東請求承擔賠償責任。
律師建議
對于隱名股東（實際出資人）來說，顯名股東因經工商登記具有公示效力的股東身份的外觀，容易出現(xiàn)公司收益處分不當或顯名股東私自處分股權的風險，因此一般情況下應避免股權代持；確有必要股權代持的，應由專業(yè)律師起草股權代持協(xié)議，明確雙方權利義務及違約責任，特別是對顯名股東處分股權進行限制性約定，如在代持協(xié)議中增加持有人無權處分時的責任承擔，防止其股權被無權處分，并由第三人善意取得。除此之外，應規(guī)范代持資金的走賬流程，確保隱名股東出資資金流向清晰留痕。在條件允許的情況下，還可由目標公司及公司其他股東簽字認可代持行為、提前對代持股權顯名進行約定等，最大限度保障隱名股東權益。
以上是律師根據專業(yè)知識及承辦案件做出的通常性法律分析和經驗總結，由于每個案件均有其特殊性，如有類似爭議或糾紛應根據具體情況另行制定具體的應對方案，以上意見僅供參考。
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