編者按：清廉民企建設(shè)是清廉嘉興建設(shè)的重要單元，是工商聯(lián)服務(wù)“兩個健康”的重要內(nèi)容。為縱深推進(jìn)我市清廉民企建設(shè)，嘉興市工商聯(lián)與浙江紅船律師事務(wù)所等合作，推出“清廉合規(guī)微課堂”，挖掘企業(yè)清廉建設(shè)的生動案例，提醒企業(yè)清廉建設(shè)的關(guān)注要點，將清廉理念傳遞給企業(yè)，營造全市民營企業(yè)“清立企•廉興業(yè)”的良好氛圍。
問題的提出：某有限公司準(zhǔn)備承接一個項目，這個項目不屬于該公司經(jīng)營范圍，但由于時間比較緊張，來不及到登記機關(guān)辦理變更經(jīng)營范圍的手續(xù)，就直接簽訂并履行合同。這種情形下，公司所簽訂的合同是否有效？公司是否要承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任？
公司經(jīng)營范圍
經(jīng)營范圍是公司從事經(jīng)營活動的業(yè)務(wù)范圍，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)公司登記機關(guān)登記。超越經(jīng)營范圍,是指公司超出登記機關(guān)核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍從事經(jīng)營活動的行為。根據(jù)問題的提出中所述的情況，應(yīng)該是屬于超越經(jīng)營范圍的行為。
超越經(jīng)營范圍所簽訂合同的效力
超越經(jīng)營范圍簽訂的合同不一定無效。根據(jù)《民法典》第505條的規(guī)定：“當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立的合同的效力，應(yīng)當(dāng)依照本法第一編第六章第三節(jié)和本編的有關(guān)規(guī)定確定，不得僅以超越經(jīng)營范圍確認(rèn)合同無效”。換言之，對公司超越經(jīng)營范圍訂立的合同效力的判斷，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《民法典》第一編第六章第三節(jié)和合同編的有關(guān)規(guī)定確定，而不能簡單地以超越經(jīng)營范圍認(rèn)定合同無效。
在司法實踐中，只要不違反限制經(jīng)營、特許經(jīng)營等法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，公司超越經(jīng)營范圍簽訂的合同—般均認(rèn)定為有效合同。上述所謂限制經(jīng)營、特許經(jīng)營的相關(guān)規(guī)定，體現(xiàn)了國家對相關(guān)產(chǎn)業(yè)的規(guī)制，在這些產(chǎn)業(yè)中，需要取得政府相關(guān)部門同意或許可才能進(jìn)行經(jīng)營。這些限制或特許經(jīng)營產(chǎn)業(yè)主要包括金融、房地產(chǎn)、煙草專賣、廣播電視、新聞出版、藥品等。
如果該承接的項目不屬于需要有關(guān)部門特別許可的業(yè)務(wù)，合同是否有效
只要雙方意思表示真實，且沒有違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，那么雙方簽訂的合同就應(yīng)該是有效的。
依據(jù)《市場主體登記管理條例》第46、47條規(guī)定，市場主體未依照本條例辦理變更登記的，由登記機關(guān)責(zé)令改正；拒不改正的，處1萬元以上10萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。市場主體未依照本條例辦理備案的，由登記機關(guān)責(zé)令改正；拒不改正的，處5萬元以下的罰款。由此可見，如果公司的經(jīng)營活動超出了經(jīng)營范圍，但并未違反法律、法規(guī)強制性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效。但因公司違反了相關(guān)行政法規(guī)規(guī)定，那么公司應(yīng)被行政處罰。
律師建議
雖然，在一般情況下，公司超出經(jīng)營范圍從事經(jīng)營活動并不影響公司簽訂合同的效力,但為避免不必要的行政處罰，公司仍應(yīng)當(dāng)及時辦理有關(guān)的經(jīng)營范圍變更登記。
公司變更經(jīng)營范圍的基本流程
召集股東會、股東大會表決通過修改公司章程的決議，確定變更后的公司經(jīng)營范圍；
向公司登記機關(guān)提出變更經(jīng)營范圍的申請；
公司登記機關(guān)依法進(jìn)行變更；
其中，如果公司變更后的經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)規(guī)定的、必須經(jīng)過批準(zhǔn)的類目，應(yīng)當(dāng)依法取得批準(zhǔn)后再向公司登記機關(guān)提出申請。
作者介紹
汪俊晶律師，法學(xué)學(xué)士，中國民主同盟盟員，南湖區(qū)政協(xié)委員、浙江省律師協(xié)會財稅法專業(yè)委員會/并購重組專業(yè)委員會委員、南湖區(qū)勞動仲裁委員會兼職仲裁員、中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會（中國國際商會）嘉興調(diào)解中心調(diào)解員。執(zhí)業(yè)至今辦理訴訟案件700余件，為多個非訴訟項目提供法律服務(wù)（盡職調(diào)查、企業(yè)并購、企業(yè)清算、重大資產(chǎn)交易等）。
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