編者按：清廉民企建設是清廉嘉興建設的重要單元，是工商聯(lián)服務“兩個健康”的重要內容。為縱深推進我市清廉民企建設，嘉興市工商聯(lián)與浙江紅船律師事務所等合作，推出“清廉合規(guī)微課堂”，挖掘企業(yè)清廉建設的生動案例，提醒企業(yè)清廉建設的關注要點，將清廉理念傳遞給企業(yè)，營造全市民營企業(yè)“清立企•廉興業(yè)”的良好氛圍。
提要：職務侵占罪是危害企業(yè)經營的高發(fā)罪名，企業(yè)和員工在規(guī)范經營管理和履行職務過程中均應引起足夠重視。公司人員利用主管、管理、經手公司財物等便利條件，將自己單位的財物非法占為己有的，構成職務侵占罪。
以案析法
2018年11月，常某入職某全國知名連鎖飲品企業(yè)，擔任區(qū)域運營經理，主要負責某區(qū)域內幾十家飲品門店的人事和財物管理工作。任職期間，常某利用職務上的便利，通過更換收款二維碼、虛構員工吃空餉、虛報設備報廢等方式侵占公司財產。包括：
01常某以店鋪結算系統(tǒng)故障為由，指使其下屬區(qū)域經理、門店經理將多家店鋪21點后非高峰時間段的客戶消費款項掃碼支付至常某某的微信、支付寶賬戶，侵占店內營業(yè)款26萬余元。
02常某借用張某、閆某等8人的身份證、銀行卡，辦理了由其管理的5家飲品門店入職手續(xù)，并指使各店長用專用手機為上述“員工”打卡，虛報、冒領薪酬，上述8人將每月工資打到常某某指定賬戶，虛報、冒領薪酬共21萬余元。
03常某將其管理的部分門店的飲品制作設備，通過向公司報損的方式挪運到親戚的F飲品店經營使用，設備經價格認證中心鑒定價值為人民幣2萬余元。
常某通過上述三種方式先后侵占公司財物近50萬余元。
法院裁判結果
2021年6月，常某被法院以職務侵占罪判處有期徒刑一年十個月。
律師點評
按照我國《刑法》規(guī)定，職務侵占罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員，如果是國有公司或者國企的員工利用職務便利非法將單位財物占為己有的則成立貪污罪。在實務中，判斷行為人是否滿足職務侵占罪的主體要求，不能只從形式上看他的職務頭銜，更重要的是從實質上看他所承擔的工作，只要行為人事實上在從事公司、企業(yè)或者其他單位的員工所從事的事務，原則上就應該認定為本罪的行為主體。
職務侵占罪的行為模式表現(xiàn)為采用侵吞、竊取、騙取等各種手段將本單位財物化為私有，既包括將合法已持有的單位財物視為己物而加以處分、使用、收藏，變持有為所有的行為；又包括先不占有單位財物但利用職務之便而騙取、竊取、侵吞、私分從而轉化為私有的行為。
那什么是“利用職務上的便利”呢？這是指行為人利用本人基于職務所形成的主管、管理、經手單位財物以及具有的決定或者處置單位財物的權力和職權。這種因職務產生的職權和因職務形成的便利機會應當有所區(qū)分。比如說某人是工廠的出納人員，他利用這種便利條件，進入工廠的車間偷走原料變賣，這種情況下行為人利用的是工作的便利機會，而不是職務職權，所以應定性為盜竊罪而不是職務侵占罪。
本罪侵占的是“本單位財物”，它既包括單位所有的物理意義上的財物，也包括財產性利益和確定的收益，包括公司的股份、應收賬款、商業(yè)數據以及虛擬財產等等。
風險防范
總體來說，職務侵占罪是企業(yè)家、公司管理人員較容易觸犯的罪名，不少著名企業(yè)家也未能幸免，比如2012年真功夫董事長蔡達標因職務侵占罪等被判處有期徒刑14年，2016年雷士照明法定代表人、董事長吳長江因本罪被一審判處有期徒刑14年等。民營經濟是社會主義市場經濟的重要組成部分，在穩(wěn)增長、促創(chuàng)新、增就業(yè)、惠民生等服務黨和國家中心工作中發(fā)揮著重要作用。職務侵占罪等內部貪腐問題困擾民營企業(yè)的發(fā)展，嚴重影響企業(yè)健康經營。同時，本罪的產生和發(fā)展與企業(yè)的整體管理、運作密切相關，企業(yè)只有規(guī)范自身內部管理，采取各種措施約束和管理員工的行為，并把監(jiān)督工作延伸到經營活動的各個環(huán)節(jié)中，才能防范此類風險的發(fā)生，以減少企業(yè)的經濟損失，保證企業(yè)健康穩(wěn)定發(fā)展。
附：相關法條
一、《中華人民共和國刑法》
第二百七十一條【職務侵占罪】公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數額特別巨大的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金。
二、最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2016〕9號）
第一條 貪污或者受賄數額在三萬元以上不滿二十萬元的，應當認定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數額較大”，依法判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。
第二條 貪污或者受賄數額在二十萬元以上不滿三百萬元的，應當認定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數額巨大”，依法判處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財產。
第十一條 刑法第一百六十三條規(guī)定的非國家工作人員受賄罪、第二百七十一條規(guī)定的職務侵占罪中的“數額較大”“數額巨大”的數額起點，按照本解釋關于受賄罪、貪污罪相對應的數額標準規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行。
作者介紹
張露燕律師，浙江紅船律師事務所主任助理、經濟犯罪研究與辯護部主任。從事多年非訴和訴訟實務，深諳企業(yè)經營民事和刑事風險防控。擔任多家企業(yè)常年法律顧問，在企業(yè)合同管理、勞資糾紛、合規(guī)經營等方面經驗豐富；辦理了數量眾多的非法集資、合同詐騙、虛開發(fā)票、串通投標、污染環(huán)境、職務侵占等類型的犯罪以及合同糾紛、刑民交叉領域疑難復雜案件。
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