編者按：清廉民企建設(shè)是清廉嘉興建設(shè)的重要單元，是工商聯(lián)服務(wù)“兩個(gè)健康”的重要內(nèi)容。為縱深推進(jìn)我市清廉民企建設(shè)，嘉興市工商聯(lián)與浙江紅船律師事務(wù)所等合作，推出“清廉合規(guī)微課堂”，挖掘企業(yè)清廉建設(shè)的生動(dòng)案例，提醒企業(yè)清廉建設(shè)的關(guān)注要點(diǎn)，將清廉理念傳遞給企業(yè)，營造全市民營企業(yè)“清立企•廉興業(yè)”的良好氛圍。
提要：職務(wù)侵占罪是危害企業(yè)經(jīng)營的高發(fā)罪名，企業(yè)和員工在規(guī)范經(jīng)營管理和履行職務(wù)過程中均應(yīng)引起足夠重視。公司人員利用主管、管理、經(jīng)手公司財(cái)物等便利條件，將自己單位的財(cái)物非法占為己有的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。
以案析法
2018年11月，常某入職某全國知名連鎖飲品企業(yè)，擔(dān)任區(qū)域運(yùn)營經(jīng)理，主要負(fù)責(zé)某區(qū)域內(nèi)幾十家飲品門店的人事和財(cái)物管理工作。任職期間，常某利用職務(wù)上的便利，通過更換收款二維碼、虛構(gòu)員工吃空餉、虛報(bào)設(shè)備報(bào)廢等方式侵占公司財(cái)產(chǎn)。包括：
01常某以店鋪結(jié)算系統(tǒng)故障為由，指使其下屬區(qū)域經(jīng)理、門店經(jīng)理將多家店鋪21點(diǎn)后非高峰時(shí)間段的客戶消費(fèi)款項(xiàng)掃碼支付至常某某的微信、支付寶賬戶，侵占店內(nèi)營業(yè)款26萬余元。
02常某借用張某、閆某等8人的身份證、銀行卡，辦理了由其管理的5家飲品門店入職手續(xù)，并指使各店長用專用手機(jī)為上述“員工”打卡，虛報(bào)、冒領(lǐng)薪酬，上述8人將每月工資打到常某某指定賬戶，虛報(bào)、冒領(lǐng)薪酬共21萬余元。
03常某將其管理的部分門店的飲品制作設(shè)備，通過向公司報(bào)損的方式挪運(yùn)到親戚的F飲品店經(jīng)營使用，設(shè)備經(jīng)價(jià)格認(rèn)證中心鑒定價(jià)值為人民幣2萬余元。
常某通過上述三種方式先后侵占公司財(cái)物近50萬余元。
法院裁判結(jié)果
2021年6月，常某被法院以職務(wù)侵占罪判處有期徒刑一年十個(gè)月。
律師點(diǎn)評
按照我國《刑法》規(guī)定，職務(wù)侵占罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員，如果是國有公司或者國企的員工利用職務(wù)便利非法將單位財(cái)物占為己有的則成立貪污罪。在實(shí)務(wù)中，判斷行為人是否滿足職務(wù)侵占罪的主體要求，不能只從形式上看他的職務(wù)頭銜，更重要的是從實(shí)質(zhì)上看他所承擔(dān)的工作，只要行為人事實(shí)上在從事公司、企業(yè)或者其他單位的員工所從事的事務(wù)，原則上就應(yīng)該認(rèn)定為本罪的行為主體。
職務(wù)侵占罪的行為模式表現(xiàn)為采用侵吞、竊取、騙取等各種手段將本單位財(cái)物化為私有，既包括將合法已持有的單位財(cái)物視為己物而加以處分、使用、收藏，變持有為所有的行為；又包括先不占有單位財(cái)物但利用職務(wù)之便而騙取、竊取、侵吞、私分從而轉(zhuǎn)化為私有的行為。
那什么是“利用職務(wù)上的便利”呢？這是指行為人利用本人基于職務(wù)所形成的主管、管理、經(jīng)手單位財(cái)物以及具有的決定或者處置單位財(cái)物的權(quán)力和職權(quán)。這種因職務(wù)產(chǎn)生的職權(quán)和因職務(wù)形成的便利機(jī)會(huì)應(yīng)當(dāng)有所區(qū)分。比如說某人是工廠的出納人員，他利用這種便利條件，進(jìn)入工廠的車間偷走原料變賣，這種情況下行為人利用的是工作的便利機(jī)會(huì)，而不是職務(wù)職權(quán)，所以應(yīng)定性為盜竊罪而不是職務(wù)侵占罪。
本罪侵占的是“本單位財(cái)物”，它既包括單位所有的物理意義上的財(cái)物，也包括財(cái)產(chǎn)性利益和確定的收益，包括公司的股份、應(yīng)收賬款、商業(yè)數(shù)據(jù)以及虛擬財(cái)產(chǎn)等等。
風(fēng)險(xiǎn)防范
總體來說，職務(wù)侵占罪是企業(yè)家、公司管理人員較容易觸犯的罪名，不少著名企業(yè)家也未能幸免，比如2012年真功夫董事長蔡達(dá)標(biāo)因職務(wù)侵占罪等被判處有期徒刑14年，2016年雷士照明法定代表人、董事長吳長江因本罪被一審判處有期徒刑14年等。民營經(jīng)濟(jì)是社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，在穩(wěn)增長、促創(chuàng)新、增就業(yè)、惠民生等服務(wù)黨和國家中心工作中發(fā)揮著重要作用。職務(wù)侵占罪等內(nèi)部貪腐問題困擾民營企業(yè)的發(fā)展，嚴(yán)重影響企業(yè)健康經(jīng)營。同時(shí)，本罪的產(chǎn)生和發(fā)展與企業(yè)的整體管理、運(yùn)作密切相關(guān)，企業(yè)只有規(guī)范自身內(nèi)部管理，采取各種措施約束和管理員工的行為，并把監(jiān)督工作延伸到經(jīng)營活動(dòng)的各個(gè)環(huán)節(jié)中，才能防范此類風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，以減少企業(yè)的經(jīng)濟(jì)損失，保證企業(yè)健康穩(wěn)定發(fā)展。
附：相關(guān)法條
一、《中華人民共和國刑法》
第二百七十一條【職務(wù)侵占罪】公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金。
二、最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2016〕9號）
第一條 貪污或者受賄數(shù)額在三萬元以上不滿二十萬元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額較大”，依法判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。
第二條 貪污或者受賄數(shù)額在二十萬元以上不滿三百萬元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額巨大”，依法判處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
第十一條 刑法第一百六十三條規(guī)定的非國家工作人員受賄罪、第二百七十一條規(guī)定的職務(wù)侵占罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點(diǎn)，按照本解釋關(guān)于受賄罪、貪污罪相對應(yīng)的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行。
作者介紹
張露燕律師，浙江紅船律師事務(wù)所主任助理、經(jīng)濟(jì)犯罪研究與辯護(hù)部主任。從事多年非訴和訴訟實(shí)務(wù)，深諳企業(yè)經(jīng)營民事和刑事風(fēng)險(xiǎn)防控。擔(dān)任多家企業(yè)常年法律顧問，在企業(yè)合同管理、勞資糾紛、合規(guī)經(jīng)營等方面經(jīng)驗(yàn)豐富；辦理了數(shù)量眾多的非法集資、合同詐騙、虛開發(fā)票、串通投標(biāo)、污染環(huán)境、職務(wù)侵占等類型的犯罪以及合同糾紛、刑民交叉領(lǐng)域疑難復(fù)雜案件。
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